客戶端北京8月15日電(彭寧鈴)14日，等濟(jì)南公安針對(duì)“阿里女員工被侵害”案進(jìn)行通報(bào)：有2人因涉嫌強(qiáng)制猥褻罪被采取刑事強(qiáng)制措施。

此次通報(bào)對(duì)部分事件細(xì)節(jié)進(jìn)行了還原。但同時(shí)，有網(wǎng)友發(fā)現(xiàn)，一些通報(bào)內(nèi)容與此前女員工得內(nèi)容不完全一致，并疑惑：女方為何主動(dòng)聯(lián)系客戶張某來房間？女方與警方通報(bào)關(guān)于避孕套和內(nèi)褲得說法不一，是否影響犯罪本身？

對(duì)此，采訪了北京交通大學(xué)法學(xué)院副教授、北京市京都律師事務(wù)所兼職律師鄭飛、北京尚權(quán)律師事務(wù)所合伙人張宇鵬。

內(nèi)褲、避孕套疑云：強(qiáng)奸罪和強(qiáng)制猥褻罪有何分別？

女方提到，次日醒來在床頭柜看到塑料膜拆封過得避孕套，并稱入住時(shí)沒有避孕套。而在警方通報(bào)中，次日7時(shí)14分，周某與客戶張某聯(lián)系，告知其房間號(hào)碼，張某從家中帶來一盒未開封得避孕套，敲門而入對(duì)其實(shí)施了強(qiáng)制猥褻，并帶走其內(nèi)褲。且避孕套未拆封。

問：強(qiáng)制猥褻得立案標(biāo)準(zhǔn)是什么？和強(qiáng)奸罪有何不同？

鄭飛：強(qiáng)制猥褻、侮辱罪是指以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻他人或者侮辱婦女得行為。具體來說，猥褻行為就是除了男性對(duì)女性得奸淫行為以外得，能夠滿足性欲和性刺激得，有傷風(fēng)化、損害他人得性心理、性觀念，有礙他人身心健康得性侵犯行為。比如強(qiáng)行脫光他人衣褲，強(qiáng)行與他人接吻、摟抱等行為。

強(qiáng)奸罪和強(qiáng)制猥褻罪存在主體、客體、主觀故意等方面得區(qū)別，同時(shí)強(qiáng)奸罪是強(qiáng)制猥褻罪得特別法條，在男性對(duì)女性實(shí)施得強(qiáng)奸行為中一定會(huì)觸及猥褻行為。

涉及到男性對(duì)女性實(shí)施得行為是強(qiáng)奸還是猥褻，首先不能將強(qiáng)奸和猥褻完全對(duì)立。

一種理解是，根據(jù)男性有無“奸淫”得目得，來確定是適用一般法還是特別法。若有則是強(qiáng)奸，若沒有則是猥褻。若是強(qiáng)奸，則根據(jù)有沒有完成插入和結(jié)合，來判斷是否既遂。

需要注意得是，根據(jù)這一路徑認(rèn)定成立強(qiáng)奸罪時(shí)，所判處得刑罰不得低于按照普通法條(也就是強(qiáng)制猥褻罪法條)規(guī)定應(yīng)當(dāng)判處得刑罰。

還有一種判斷方法，是根據(jù)想象競合從一重罪，來決定嫌疑人觸犯得罪名。

問：7月27日晚，王某文購買過避孕套，次日張某也帶來避孕套。二人這一行為能否說明什么？

鄭飛：在本案中，從目前得證據(jù)來看，還沒有找到已經(jīng)實(shí)施了強(qiáng)奸行為得明確證據(jù)。但是以“強(qiáng)制猥褻”定性，則需要王某文與張某完全沒有“奸淫”得目得，也就是嫌疑人自始至終都不想和被害人性交。

從二嫌疑人買避孕套和攜帶避孕套得行為來看，正常情況下，一般可以推測二嫌疑人具有“奸淫”目得。

問：有人疑問，帶走內(nèi)褲這一行為是否屬于銷毀證據(jù)？

鄭飛：按經(jīng)驗(yàn)推斷，張某在被害人房間停留將近兩小時(shí)，離開得時(shí)候帶走了內(nèi)褲，確實(shí)有可能是在銷毀強(qiáng)奸得證據(jù)，但也可能存在其他可能性。

因此，目前來看，還不能直接認(rèn)定張某帶走內(nèi)褲是為了毀滅強(qiáng)奸得證據(jù)，也不能以此倒推出張某犯強(qiáng)奸罪得結(jié)論，需要結(jié)合更多得證據(jù)來認(rèn)定。

“反轉(zhuǎn)”了么？

問：關(guān)于內(nèi)褲和避孕套得說法不一，有網(wǎng)友認(rèn)為“反轉(zhuǎn)”了。那么，女方屬于什么性質(zhì)？這種所謂反轉(zhuǎn)是否影響犯罪本身得認(rèn)定？

鄭飛：女方在未來得庭審中可以作為被害人陳述，是言詞證據(jù)得一種。實(shí)踐當(dāng)中，僅憑言詞證據(jù)不能認(rèn)定案件事實(shí)，這是華夏刑事司法得一大原則。具體問題應(yīng)當(dāng)在法庭上經(jīng)舉證質(zhì)證后，由法官進(jìn)行認(rèn)定。

張宇鵬：一般來說，被害人陳述得事實(shí)應(yīng)當(dāng)客觀準(zhǔn)確。但被害人在陳述事實(shí)得基礎(chǔ)上通常會(huì)帶有自己得推測和主觀意見，不能苛求被害人像司法機(jī)關(guān)一樣客觀準(zhǔn)確。此外，周某在被侵害時(shí)處于醉酒狀態(tài)，也會(huì)影響其認(rèn)識(shí)和判斷。

公安機(jī)關(guān)通報(bào)顯示，王某文、張某得行為已經(jīng)涉嫌強(qiáng)制猥褻罪，排除了王某文涉嫌強(qiáng)奸罪得嫌疑，這一通報(bào)應(yīng)當(dāng)是公安機(jī)關(guān)調(diào)查取證得結(jié)果。周某得內(nèi)容雖然與公安機(jī)關(guān)通報(bào)得情況不完全一致，但不一致得點(diǎn)是集中在王某文是否涉嫌強(qiáng)奸罪得證據(jù)上，不影響王某文涉嫌強(qiáng)制猥褻得認(rèn)定。

關(guān)于張某28日得強(qiáng)制猥褻行為，公安機(jī)關(guān)通報(bào)中，周某系在28日上午主動(dòng)聯(lián)系張某，并告知了張某房間號(hào)碼。雙方聯(lián)系得內(nèi)容并未通報(bào)，張某在酒店得行為是否構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪，我想還有待于公安機(jī)關(guān)進(jìn)一步得偵查。

問：酒醉得情況下，周某在電話里同意王某文進(jìn)其房間，這算同意么？酒店是否存在疏忽？

張宇鵬：刑事法律上，當(dāng)事人對(duì)于其醉酒狀態(tài)下得行為仍然要承擔(dān)責(zé)任，周某在電話中同意王某文進(jìn)入其房間，應(yīng)視為其真實(shí)得意思表示。酒店前臺(tái)是在征求周某得意見后，給王某文辦理了房卡，不需要承擔(dān)責(zé)任。

鄭飛：這種情況酒店存在得疏忽確實(shí)較小。不過，即便被害人在電話里同意王某文進(jìn)入其房間，也不能算作是關(guān)于性行為得同意。

警方通報(bào)稱，7月28日上午，周某聯(lián)系客戶張某來房間后，被強(qiáng)制猥褻。而在中午報(bào)警時(shí)，周某已退房，入住房間已被打掃。而在第壹次報(bào)警時(shí)，被舉報(bào)對(duì)象僅有上司王某文。

問：退房打掃房間后報(bào)警，是否不利于證據(jù)得收集？遭受強(qiáng)制猥褻后，蕞合理得做法是什么？

鄭飛：肯定不利于證據(jù)得收集。案發(fā)后，應(yīng)該在第壹時(shí)間報(bào)警，并保留相關(guān)證據(jù)，以免影響警方調(diào)查取證。被害人醒來后得一系列舉動(dòng)，也存在較多疑點(diǎn)和與常理不相符得地方。但這并不影響7月27日晚，被害人嘔吐后回到包間時(shí)張某猥褻行為得認(rèn)定。

另外，關(guān)于張某在7月28日是否實(shí)施了第二次猥褻行為，抑或是強(qiáng)奸行為，目前為止并沒有看到任何公開得關(guān)鍵證據(jù)。一般在審判過程中，根據(jù)案發(fā)后被害人得行為是否符合常理，確實(shí)可以推斷出被害人得部分心理狀態(tài)，從而影響犯罪得認(rèn)定。

張宇鵬：被害人發(fā)現(xiàn)自己得人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利被侵害后，應(yīng)當(dāng)?shù)谝紩r(shí)間報(bào)警，以便公安機(jī)關(guān)調(diào)查取證。

但對(duì)于強(qiáng)制猥褻罪等性侵害罪名，很多被害人出于名譽(yù)、羞愧等原因，沒有選擇第壹時(shí)間報(bào)警，而是在經(jīng)思考或者與家人、朋友商量后才鼓起勇氣報(bào)警。本案中周某沒有第壹時(shí)間報(bào)警，也可能是出于這種原因。(完)